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PROYECTO DE LEY DE REFORMA AL RÉGIMEN SOCIETARIO (TERCERA PARTE).

por | Nov 11, 2021 | Actualidad Jurídica, Societario

Fuente Normativa

 

  • Artículo Proyeto de Ley de Reforma al Régimen General de Sociedades – Superintendencia de Sociedades. 

Como se manifestó en un principio, el objetivo de la redacción de los últimos blogs fue ilustrar los aspectos más importantes que trae el nuevo proyecto de ley de reforma al régimen societario.

A continuación les presentamos la última parte, en donde hablaremos de los mecanismos de protección de los asociados minoritarios y otros aspectos relevantes que contempla la reforma.

MULTAS EN ACCIONES DERIVADAS O INDIVIDUALES TEMERARIAS DE RESPONSABILIDAD.

Para evitar el ejercicio arbitrario de las acciones judiciales por parte de los asociados que podría acarrear un entorpecimiento en el funcionamiento de la empresa, los jueces tendrán la capacidad de imponer multas por acciones temerarias contra los administradores o la sociedad, multas que serán causadas a favor de la misma sociedad, sin perjuicio del pago de las indemnizaciones de perjuicios a que haya lugar.

Actualmente la razón por la cual la ley sujeta la acción social de responsabilidad a la aprobación de la asamblea de accionistas es para impedir o mitigar el riesgo de que accionistas minoritarios empiecen a demandar a los administradores con acciones temerarias e injustificadas. La manera con que el proyecto busca mitigar esta situación es fortaleciendo las facultades disciplinarias de los jueces, otorgándoles la posibilidad de imponer sanciones al demandante que pueden llegar hasta el 10% del patrimonio de la sociedad cuando presenten acciones derivadas de manera temeraria o injustificada (sanciones que como se dijo con anterioridad, serán a favor de la sociedad).

Para evitar el ejercicio arbitrario de las acciones judiciales por parte de los asociados que podría acarrear un entorpecimiento en el funcionamiento de la empresa, los jueces tendrán la capacidad de imponer multas por acciones temerarias contra los administradores o la sociedad, multas que serán causadas a favor de la misma sociedad, sin perjuicio del pago de las indemnizaciones de perjuicios a que haya lugar.

Actualmente la razón por la cual la ley sujeta la acción social de responsabilidad a la aprobación de la asamblea de accionistas es para impedir o mitigar el riesgo de que accionistas minoritarios empiecen a demandar a los administradores con acciones temerarias e injustificadas. La manera con que el proyecto busca mitigar esta situación es fortaleciendo las facultades disciplinarias de los jueces, otorgándoles la posibilidad de imponer sanciones al demandante que pueden llegar hasta el 10% del patrimonio de la sociedad cuando presenten acciones derivadas de manera temeraria o injustificada (sanciones que como se dijo con anterioridad, serán a favor de la sociedad).

SEGUROS DE RESPONSABILIDAD Y REEMBOLSO DE GASTOS DE DEFENSA EN PROCESOS EN CONTRA DE LOS ADMINISTRADORES.

Con esta regulación se busca promover la adquisición de pólizas de seguros con cargo a los recursos de la sociedad que cubran y amparen los riesgos propios al ejercicio de las funciones de los administradores, previa autorización del máximo órgano social.

¿Qué sucede con la sociedad que no cuente con esta póliza?

La sociedad deberá reembolsar los gastos incluidos los honorarios cuando la sentencia este en firme y sea favorable al administrador o asociado. En este caso, la sociedad podrá repetir, contra el o los administradores vencidos, lo que estuviere obligada a reembolsar.

Así mismo, podrá autorizar los gastos de manera anticipada y el administrador deberá suscribir las garantías necesarias en caso de que sea declarado responsable.

(En la Acción derivada la sociedad puede repetir contra los asociados vencidos para el reembolso).

MECANISMOS DE PROTECCIÓN DE LOS ASOCIADOS MINORITARIOS

Uno de los aspectos más importantes que trae el proyecto de ley es la implementación de medidas que permitan una mayor inversión y crecimiento económico ya que la protección de los inversionistas minoritarios es de suma importancia para permitirle a las empresas conseguir el capital necesario para crecer y competir en el mercado.

Una de las mediadas de protección adoptada es la “opresión a los asociados minoritarios”, pero para hablar del tema es necesario primero establecer qué conductas son consideras como opresión y quiénes pueden considerarse como asociados minoritarios.

¿Qué conductas pueden ser consideradas como opresión?

Aquellas conductas abusivas y sistemáticas ejercidas por parte de los administradores o asociados controlantes que buscan el menoscabo de los derechos de los accionistas minoritarios, causándoles perjuicios.

Por ejemplo, cuando se aprueba una compraventa subvalorada de los activos de la sociedad o cuando se presenta la aprobación de una operación viciada por conflicto de interés perjudicial para la compañía y que causa un perjuicio indirecto al accionista minoritario.

¿Quiénes son considerados asociados minoritarios?

Se entiende como asociado minoritario todo aquél que no detente el control de la sociedad.

Ahora bien, esta acción permite a cualquier asociado afectado acudir ante la Superintendencia de Sociedades para que, en ejercicio de las facultades jurisdiccionales, proceda a ordenar medidas cautelares para que cese la opresión y de encontrase probado, adopte las mediadas para proteger las garantías y derechos de los asociados.

OTROS ASPECTOS IMPORTANTES QUE CONTEMPLA LA REFORMA

Conflicto de intereses del asociado controlante:

El asociado controlante que tenga un conflicto de intereses deberá revelarlo ante el máximo órgano social antes de su celebración y deberá solicitar la aprobación, siempre y cuando se realice en condiciones de plena competencia y no perjudique los intereses de la Sociedad. Por primera vez se incluiría una disposición legal que traslade el conflicto a un socio directamente, sin tener en cuenta su calidad de administrador.

Desestimación de la personalidad jurídica y nulidad de los actos defraudatorios: 

Cuando se utilice la sociedad en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, los asociados y los administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, responderán solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados, sin perjuicio de que se declare la nulidad absoluta de los actos. Con la desestimación se busca desconocer de manera transitoria la independencia de patrimonios que existe entre la sociedad como persona jurídica y los socios, traspasando de cierta manera el limite de responsabilidad con que cuentan los accionistas.

Abuso del derecho al voto:

Se considerará abusivo el voto ejercido con el propósito de causar daño a la sociedad o a otros asociados o de obtener para sí o para un tercero cierta ventaja injustificada, así como aquel voto del que pueda resultar un perjuicio para la sociedad o para los otros asociados. En este caso el asociado que abuse de sus derechos deberá responder por los daños que ocasione.

Acuerdos de los asociados:

Se podrán celebrar acuerdos escritos que versen sobre cualquier asunto lícito, los cuales deberán:

– Ser acatados por la sociedad cuando hubieren sido depositados en las oficinas donde la funcione la administración de la sociedad;

– Su término no puede ser superior a 10 años prorrogables de mutuo acuerdo por períodos que no superen los diez años.

– No se computarán los votos proferidos en contravención a un acuerdo.

Los aspectos antes mencionados se encuentran actualmente consagrados en las sociedades por acciones simplificadas “S.A.S.”, de hecho, muchos aspectos contemplados en el proyecto de ley buscan adoptar disposiciones que se adapten a las necesidades de los empresarios y que tengan algunas de las flexibilidades y aspectos consagrados para las S.A.S., ya que sin duda alguna este tipo societario tuvo gran acogida en el país y hoy en día representan una prevalencia a la hora de constituir una sociedad en Colombia y precisamente una de las características que hace más llamativa la S.A.S. es la gran libertad contractual y la flexibilidad que contempla tipo societario.

SIMPLIFICACIÓN DE FORMALISMOS EN MATERIA SOCIETARIA

Uno de los pilares que se busca implementar en la legislación societaria es la simplificación de los formalismos en todo lo que tiene ver con la constitución de las sociedades y sus reformas, permitiendo que estos se realicen por documento privado, como ocurre actualmente para la Sociedad por Acciones Simplificada.

Para ello el proyecto contempla lo siguiente:

DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL

La disminución del capital debe adoptarse con fundamento en los estados financieros, los cuales deberán insertarse en el documento privado o escritura pública.

a) Implica una reforma estatutaria.

b) El representante legal deberá certificar mediante documento privado o escritura pública algunas de las siguientes circunstancias:

-Que la sociedad carece de pasivo externo;

-Que, una vez realizada la disminución, los activos sociales representan no menos del doble del pasivo externo;

-Que los acreedores sociales aceptaron expresamente y por escrito la disminución.

c) Si el pasivo externo proviene de prestaciones sociales vencidas será necesaria, además, la aprobación del Ministerio de Trabajo.

d) Cuando la disminución implique un efectivo reembolso de aportes se deberá acreditar la disponibilidad de los recursos.

e) Cuando el reembolso de aportes se pretenda llevar a cabo con bienes diferentes a dinero, tal decisión deberá ser aprobada por unanimidad del máximo órgano social.

Es de suma importancia tener presente que, si no se cumple lo señalado en el presente artículo, la reforma será ineficaz de pleno derecho y por lo tanto no podrá inscribirse en el registro mercantil.

FORTALECIMIENTO PATRIMONIAL DE LAS SOCIEDADES

Para terminar, vale la pena resaltar que el proyecto consagra ciertas mediadas que buscan garantizar el fortalecimiento patrimonial de las sociedades, entre ellas, se encuentra la posibilidad de crear diversas clases y series de acciones en los estatutos sociales sin importar el tipo societario, debiéndose expresar los derechos de votación que le correspondan a cada una y la atribución de voto singular o múltiple.

A modo de ejemplo se pueden destacar las siguientes clases de acciones, además de las acciones que quiera crear la sociedad:

En caso de que las sociedades existentes requieran crear las acciones referidas en este artículo deberá aprobarse por voto unánime de las acciones suscritas que componen el capital social.

Plazos y porcentajes para la suscripción y pago del capital

– A partir de la expedición de la ley en cualquier sociedad por acciones se podrá determinar el porcentaje mínimo de suscripción de las acciones en que se divida el capital autorizado y el pago de las acciones suscritas.

– Los porcentajes se definirán en el reglamento de emisión y colocaciones de acciones posteriores.

– El plazo para el pago de los instalamentos pendientes no podrá exceder de cinco años, contados a partir de la fecha de suscripción.

Recuerde que en GONZÁLEZ ALDANA ABOGADOS contamos con profesionales altamente capacitados dispuestos a asesorarlo en el régimen societario, buscando guiarlos hacia prácticas más afectivas que le generen mayor seguridad jurídica.

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